2016年工程款清欠案件的訴訟技巧
2016-07-19 11:53:05??????點(diǎn)擊：
2016年工程款清欠案件的訴訟技巧：
漳州要債公司發(fā)現(xiàn)工程欠款問題一直是我國建設(shè)工程領(lǐng)域的一大痼疾。從根本上說，解決工程欠款的有效途徑在于建立和落實(shí)防范工程欠款的長效機(jī)制，承發(fā)包雙方做到嚴(yán)格依法辦事。對于已經(jīng)發(fā)生的工程欠款，承包人要充分利用各種途徑和渠道解決問題。2006年是國務(wù)院要求三年基本完成清欠工作的最后一年。承包人要學(xué)會(huì)借助政府行政主管部門的行政執(zhí)法力量，爭取在行政機(jī)關(guān)的干預(yù)下，與發(fā)包人協(xié)商解決拖欠的工程款。當(dāng)然，工程欠款作為民事糾紛，從法律上來說，行政機(jī)關(guān)是無權(quán)做出強(qiáng)制性還款處理的，其最終的解決渠道還是司法救濟(jì)。因此，對于惡意拖欠的債務(wù)人，債權(quán)人必須通過法律途徑果斷提起訴訟，并針對工程欠款案件的特點(diǎn)，靈活運(yùn)用訴訟技巧和策略，達(dá)到實(shí)現(xiàn)債權(quán)的目的。本文擬結(jié)合辦案實(shí)踐，對此作些初步探討。
一、利用訴訟時(shí)效中斷的規(guī)定，保證承包人的訴權(quán)
訴訟時(shí)效又稱消滅時(shí)效，在我國現(xiàn)行民事立法上是指對在法定期限內(nèi)不行使權(quán)利的權(quán)利人，使其喪失訴權(quán)的法律制度。我國《民法通則》規(guī)定，向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的普通訴訟時(shí)效期間為二年，從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。同時(shí)還規(guī)定，訴訟時(shí)效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷，從中斷時(shí)起，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。實(shí)踐中，由于工程欠款拖的時(shí)間一般都比較長，承包人在兩年的訴訟時(shí)效期間內(nèi)一般不可能不催要工程款，但是由于部分承包人缺乏法律意識，沒有保留自己提出要求、主張權(quán)利的證據(jù)，而導(dǎo)致其起訴因?yàn)檫^了兩年的訴訟時(shí)效而被法院駁回。因此，為了保證承包人的訴權(quán)，承包人必須保留每次向發(fā)包人催要欠款的證據(jù)，比如對方接受催款函的回執(zhí)、郵政快遞的簽收回執(zhí)等。此類證據(jù)提交后，可以起到認(rèn)定訴訟時(shí)效中斷的作用，從而保證債權(quán)人的訴權(quán)。在訴訟時(shí)效即將屆至，而承包人又沒有上述訴訟時(shí)效中斷的證據(jù)時(shí)，也可以對催款函進(jìn)行公證送達(dá)，以保證承包人爭取時(shí)間從容起訴。
二、訴訟前爭取與發(fā)包人簽署還款協(xié)議，減輕訴訟難度
人民法院受理工程款清欠案件的案由是建設(shè)工程施工合同糾紛，在此類案件的審理中，發(fā)包人有可能提出諸如工程延期、工程質(zhì)量、工程量大小、竣工驗(yàn)收等各種問題作為抗辯理由。這對于承包人而言，要承擔(dān)駁斥對方抗辯的較大的舉證責(zé)任。而在起訴之前，承發(fā)包雙方在協(xié)商時(shí)，一般雙方的對立情緒相對較小，發(fā)包人往往表示“欠帳不賴帳”，甚至主動(dòng)表示愿意訂立還款計(jì)劃。若出現(xiàn)此種情況，承包人且勿認(rèn)為這是發(fā)包人給自己畫餅充饑，而應(yīng)抓住時(shí)機(jī)，力爭在雙方已確認(rèn)事實(shí)的基礎(chǔ)上和發(fā)包人簽署還款協(xié)議。這樣，不僅達(dá)到了通過主張工程欠款而發(fā)生訴訟時(shí)效中斷的目的，而且，在發(fā)包人逾期不還款時(shí)，承包人即可依據(jù)還款協(xié)議通過督促程序向法院申請支付令，如果發(fā)包人在收到支付令后15日內(nèi)不提出書面異議，承包人就可以申請法院強(qiáng)制執(zhí)行。如果發(fā)包人提出了書面異議，則承包人可直接以還款協(xié)議作為起訴依據(jù)，從而可以把復(fù)雜的建設(shè)工程施工合同糾紛轉(zhuǎn)化為一般的債權(quán)債務(wù)糾紛，大大降低了承包人的舉證責(zé)任，減輕了訴訟難度。當(dāng)然，在取得了還款協(xié)議的情況下，承包人也完全可以視具體情況，不通過督促程序而直接以還款協(xié)議向人民法院起訴發(fā)包人。
三、注意優(yōu)先受償權(quán)的行使期限
建設(shè)工程的優(yōu)先受償權(quán)是我國合同法第二百八十六條賦予承包人的一項(xiàng)權(quán)利。它指的是，在發(fā)包人逾期不支付價(jià)款的情況下，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣，建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償。為了增強(qiáng)承包人優(yōu)先受償權(quán)的可操作性，2002年6月最高人民法院公布了《關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》，認(rèn)定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。同時(shí)規(guī)定了建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為6個(gè)月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計(jì)算。在承包人享有優(yōu)先受償權(quán)的6個(gè)月的期間內(nèi)，即使銀行等債權(quán)人享有該工程的抵押權(quán)和其他債權(quán)，但承包人仍可依據(jù)司法解釋就工程價(jià)款優(yōu)先于銀行和其他債權(quán)人的抵押權(quán)和債權(quán)進(jìn)行受償。這大大增加了承包人債權(quán)實(shí)現(xiàn)的概率。而如果承包人喪失了優(yōu)先受償權(quán)，則即使發(fā)生承包工程拍賣，承包人也只能在銀行等債權(quán)人就抵押權(quán)的范圍內(nèi)優(yōu)先受償之后，才能和其他債權(quán)人按照各自的債權(quán)比例分割剩余的拍賣價(jià)款。實(shí)踐中，很多承包人因怠于行使權(quán)利而喪失優(yōu)先受償權(quán)的教訓(xùn)可謂深刻。因此，對于承包人而言，注意優(yōu)先受償權(quán)的6個(gè)月行使期限是極為重要的。
四、起訴的同時(shí)應(yīng)申請財(cái)產(chǎn)保全
財(cái)產(chǎn)保全是指人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，根據(jù)對方當(dāng)事人的申請或者在必要時(shí)主動(dòng)裁定，對一方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)或者法律規(guī)定的其他辦法。財(cái)產(chǎn)保全是保證判決順利執(zhí)行的有效措施。許多拖欠工程款的案件執(zhí)行不能到位都是由于發(fā)包人沒有財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，或者發(fā)包人已將名下的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移出去，從而造成執(zhí)行不能。為了給將來勝訴后的執(zhí)行工作打下堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)，承包人必須未雨綢繆，算在敵先，在起訴之前通過各種途徑和辦法，摸清發(fā)包人的財(cái)產(chǎn)線索，在向法院遞交起訴狀的同時(shí)，遞交財(cái)產(chǎn)保全申請書，申請對已初步摸清的發(fā)包人的銀行帳戶、土地、房產(chǎn)、車輛、持有的股權(quán)等進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全。為了保證財(cái)產(chǎn)保全的成功，承包人一是要提供發(fā)包人財(cái)產(chǎn)的詳細(xì)線索，二是要及時(shí)向法院提供擔(dān)保。對于情況緊急，不立即申請財(cái)產(chǎn)保全會(huì)使承包人利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，承包人可以在起訴前向人民法院先申請?jiān)V前保全并提供擔(dān)保。這種情況下，人民法院會(huì)在48小時(shí)內(nèi)做出保全裁定，承包人則應(yīng)當(dāng)在采取保全措施后15日內(nèi)及時(shí)向人民法院辦理起訴手續(xù)。
五、如果存在工程分包，可將轉(zhuǎn)包人、分包人和發(fā)包人一并列為被告
盡管政府三令五申，但在建筑市場上層層轉(zhuǎn)包、違法分包的現(xiàn)象仍屢禁不止，這些違法分包合同雖然從法律來說是無效的。但是如果對實(shí)際施工人要求支付工程款的請求不予支持，那么這些工程款糾紛案件的最終受害者往往是進(jìn)城務(wù)工的農(nóng)民工。為了保證農(nóng)民工的合法權(quán)益，2004年10月最高人民法院公布的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》明確規(guī)定，即使建設(shè)工程施工合同無效，但只要建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價(jià)款的，仍應(yīng)予支持。因此，在工程已經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的情況下，實(shí)際施工人是完全有權(quán)請求支付拖欠的工程款的。從訴訟技巧上而言，為了盡快幫助法庭查清案情，實(shí)際施工人在提起訴訟時(shí)，可將轉(zhuǎn)包人、分包人和發(fā)包人一并列為案件被告。這樣，有助于在庭審中查明工程款的支付情況和資金流向，通過轉(zhuǎn)包人、分包人和發(fā)包人的相互質(zhì)證與答辯減輕實(shí)際施工人的舉證責(zé)任。盡管按照司法解釋的規(guī)定，發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任，但實(shí)際施工人這么做，并不會(huì)因此加大訴訟成本，承擔(dān)額外責(zé)任，相反，有助于加快訴訟進(jìn)程，加大實(shí)現(xiàn)債權(quán)的概率，因此是完全可行的。
六、工程量存在爭議時(shí)，應(yīng)及時(shí)申請工程量的鑒定
許多實(shí)際施工人在簽訂分包合同時(shí)，由于處于急于拿活的弱勢地位，往往不敢在合同條款上討價(jià)還價(jià)，甚至有的是先干了活再說。這樣，在糾紛發(fā)生時(shí)，大大增加了實(shí)際施工人的舉證難度。許多狡猾的分包人在收到發(fā)包人的工程款后也會(huì)以與實(shí)際施工人并無明確約定為由，拼命壓低對實(shí)際施工人的工程價(jià)款或拒不認(rèn)帳。出現(xiàn)這種情況時(shí)，實(shí)際施工人應(yīng)盡量提供施工過程中形成的簽證等書面文件，來證明實(shí)際發(fā)生的工程量。若仍不能確定，則應(yīng)及時(shí)向法院申請對其實(shí)際施工的工程量進(jìn)行工程造價(jià)鑒定。為了保證鑒定的準(zhǔn)確性，避免分包人提出異議，所有的實(shí)際施工人應(yīng)聯(lián)合起來對共同分包的工程量同時(shí)鑒定，以準(zhǔn)確區(qū)分和界定各實(shí)際施工人的工程量，減少爭議。
七、及時(shí)申請強(qiáng)制執(zhí)行
按照我國民事訴訟法的規(guī)定，申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的期限，雙方或者一方當(dāng)事人是公民的為一年，雙方是法人或者其他組織的為六個(gè)月。前款規(guī)定的期限，從法律文書規(guī)定履行期間的最后一日起計(jì)算;法律文書規(guī)定分期履行的，從規(guī)定的每次履行期間的最后一日起計(jì)算。因此，在人民法院的判決結(jié)果生效后，承包人應(yīng)及時(shí)申請強(qiáng)制執(zhí)行。即使此時(shí)并沒有發(fā)現(xiàn)發(fā)包人的財(cái)產(chǎn)線索，承包人也應(yīng)在申請執(zhí)行期限內(nèi)，及時(shí)向法院提出，以保護(hù)自己的申請執(zhí)行權(quán)，避免因執(zhí)行申請超過期限而人民法院不予受理。在申請執(zhí)行中，承包人還應(yīng)注意及時(shí)申請續(xù)保的問題。按照有關(guān)司法解釋的規(guī)定，人民法院凍結(jié)被執(zhí)行人的銀行存款及其他資金的期限不得超過六個(gè)月，查封、扣押動(dòng)產(chǎn)的期限不得超過一年，查封不動(dòng)產(chǎn)、凍結(jié)其他財(cái)產(chǎn)權(quán)的期限不得超過二年。因此，承包人應(yīng)當(dāng)區(qū)別原財(cái)產(chǎn)保全的對象，及時(shí)申請續(xù)保。在執(zhí)行中，承包人也可以視情況接受對方提出的執(zhí)行擔(dān)保，并注意取得新聞輿論的支持，利用各地清欠工程款的政策和氛圍，督促發(fā)包人及時(shí)還款。
漳州要債公司發(fā)現(xiàn)工程欠款問題一直是我國建設(shè)工程領(lǐng)域的一大痼疾。從根本上說，解決工程欠款的有效途徑在于建立和落實(shí)防范工程欠款的長效機(jī)制，承發(fā)包雙方做到嚴(yán)格依法辦事。對于已經(jīng)發(fā)生的工程欠款，承包人要充分利用各種途徑和渠道解決問題。2006年是國務(wù)院要求三年基本完成清欠工作的最后一年。承包人要學(xué)會(huì)借助政府行政主管部門的行政執(zhí)法力量，爭取在行政機(jī)關(guān)的干預(yù)下，與發(fā)包人協(xié)商解決拖欠的工程款。當(dāng)然，工程欠款作為民事糾紛，從法律上來說，行政機(jī)關(guān)是無權(quán)做出強(qiáng)制性還款處理的，其最終的解決渠道還是司法救濟(jì)。因此，對于惡意拖欠的債務(wù)人，債權(quán)人必須通過法律途徑果斷提起訴訟，并針對工程欠款案件的特點(diǎn)，靈活運(yùn)用訴訟技巧和策略，達(dá)到實(shí)現(xiàn)債權(quán)的目的。本文擬結(jié)合辦案實(shí)踐，對此作些初步探討。
一、利用訴訟時(shí)效中斷的規(guī)定，保證承包人的訴權(quán)
訴訟時(shí)效又稱消滅時(shí)效，在我國現(xiàn)行民事立法上是指對在法定期限內(nèi)不行使權(quán)利的權(quán)利人，使其喪失訴權(quán)的法律制度。我國《民法通則》規(guī)定，向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的普通訴訟時(shí)效期間為二年，從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。同時(shí)還規(guī)定，訴訟時(shí)效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷，從中斷時(shí)起，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。實(shí)踐中，由于工程欠款拖的時(shí)間一般都比較長，承包人在兩年的訴訟時(shí)效期間內(nèi)一般不可能不催要工程款，但是由于部分承包人缺乏法律意識，沒有保留自己提出要求、主張權(quán)利的證據(jù)，而導(dǎo)致其起訴因?yàn)檫^了兩年的訴訟時(shí)效而被法院駁回。因此，為了保證承包人的訴權(quán)，承包人必須保留每次向發(fā)包人催要欠款的證據(jù)，比如對方接受催款函的回執(zhí)、郵政快遞的簽收回執(zhí)等。此類證據(jù)提交后，可以起到認(rèn)定訴訟時(shí)效中斷的作用，從而保證債權(quán)人的訴權(quán)。在訴訟時(shí)效即將屆至，而承包人又沒有上述訴訟時(shí)效中斷的證據(jù)時(shí)，也可以對催款函進(jìn)行公證送達(dá)，以保證承包人爭取時(shí)間從容起訴。
二、訴訟前爭取與發(fā)包人簽署還款協(xié)議，減輕訴訟難度
人民法院受理工程款清欠案件的案由是建設(shè)工程施工合同糾紛，在此類案件的審理中，發(fā)包人有可能提出諸如工程延期、工程質(zhì)量、工程量大小、竣工驗(yàn)收等各種問題作為抗辯理由。這對于承包人而言，要承擔(dān)駁斥對方抗辯的較大的舉證責(zé)任。而在起訴之前，承發(fā)包雙方在協(xié)商時(shí)，一般雙方的對立情緒相對較小，發(fā)包人往往表示“欠帳不賴帳”，甚至主動(dòng)表示愿意訂立還款計(jì)劃。若出現(xiàn)此種情況，承包人且勿認(rèn)為這是發(fā)包人給自己畫餅充饑，而應(yīng)抓住時(shí)機(jī)，力爭在雙方已確認(rèn)事實(shí)的基礎(chǔ)上和發(fā)包人簽署還款協(xié)議。這樣，不僅達(dá)到了通過主張工程欠款而發(fā)生訴訟時(shí)效中斷的目的，而且，在發(fā)包人逾期不還款時(shí)，承包人即可依據(jù)還款協(xié)議通過督促程序向法院申請支付令，如果發(fā)包人在收到支付令后15日內(nèi)不提出書面異議，承包人就可以申請法院強(qiáng)制執(zhí)行。如果發(fā)包人提出了書面異議，則承包人可直接以還款協(xié)議作為起訴依據(jù)，從而可以把復(fù)雜的建設(shè)工程施工合同糾紛轉(zhuǎn)化為一般的債權(quán)債務(wù)糾紛，大大降低了承包人的舉證責(zé)任，減輕了訴訟難度。當(dāng)然，在取得了還款協(xié)議的情況下，承包人也完全可以視具體情況，不通過督促程序而直接以還款協(xié)議向人民法院起訴發(fā)包人。
三、注意優(yōu)先受償權(quán)的行使期限
建設(shè)工程的優(yōu)先受償權(quán)是我國合同法第二百八十六條賦予承包人的一項(xiàng)權(quán)利。它指的是，在發(fā)包人逾期不支付價(jià)款的情況下，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣，建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償。為了增強(qiáng)承包人優(yōu)先受償權(quán)的可操作性，2002年6月最高人民法院公布了《關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》，認(rèn)定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。同時(shí)規(guī)定了建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為6個(gè)月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計(jì)算。在承包人享有優(yōu)先受償權(quán)的6個(gè)月的期間內(nèi)，即使銀行等債權(quán)人享有該工程的抵押權(quán)和其他債權(quán)，但承包人仍可依據(jù)司法解釋就工程價(jià)款優(yōu)先于銀行和其他債權(quán)人的抵押權(quán)和債權(quán)進(jìn)行受償。這大大增加了承包人債權(quán)實(shí)現(xiàn)的概率。而如果承包人喪失了優(yōu)先受償權(quán)，則即使發(fā)生承包工程拍賣，承包人也只能在銀行等債權(quán)人就抵押權(quán)的范圍內(nèi)優(yōu)先受償之后，才能和其他債權(quán)人按照各自的債權(quán)比例分割剩余的拍賣價(jià)款。實(shí)踐中，很多承包人因怠于行使權(quán)利而喪失優(yōu)先受償權(quán)的教訓(xùn)可謂深刻。因此，對于承包人而言，注意優(yōu)先受償權(quán)的6個(gè)月行使期限是極為重要的。
四、起訴的同時(shí)應(yīng)申請財(cái)產(chǎn)保全
財(cái)產(chǎn)保全是指人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，根據(jù)對方當(dāng)事人的申請或者在必要時(shí)主動(dòng)裁定，對一方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)或者法律規(guī)定的其他辦法。財(cái)產(chǎn)保全是保證判決順利執(zhí)行的有效措施。許多拖欠工程款的案件執(zhí)行不能到位都是由于發(fā)包人沒有財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，或者發(fā)包人已將名下的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移出去，從而造成執(zhí)行不能。為了給將來勝訴后的執(zhí)行工作打下堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)，承包人必須未雨綢繆，算在敵先，在起訴之前通過各種途徑和辦法，摸清發(fā)包人的財(cái)產(chǎn)線索，在向法院遞交起訴狀的同時(shí)，遞交財(cái)產(chǎn)保全申請書，申請對已初步摸清的發(fā)包人的銀行帳戶、土地、房產(chǎn)、車輛、持有的股權(quán)等進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全。為了保證財(cái)產(chǎn)保全的成功，承包人一是要提供發(fā)包人財(cái)產(chǎn)的詳細(xì)線索，二是要及時(shí)向法院提供擔(dān)保。對于情況緊急，不立即申請財(cái)產(chǎn)保全會(huì)使承包人利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，承包人可以在起訴前向人民法院先申請?jiān)V前保全并提供擔(dān)保。這種情況下，人民法院會(huì)在48小時(shí)內(nèi)做出保全裁定，承包人則應(yīng)當(dāng)在采取保全措施后15日內(nèi)及時(shí)向人民法院辦理起訴手續(xù)。
五、如果存在工程分包，可將轉(zhuǎn)包人、分包人和發(fā)包人一并列為被告
盡管政府三令五申，但在建筑市場上層層轉(zhuǎn)包、違法分包的現(xiàn)象仍屢禁不止，這些違法分包合同雖然從法律來說是無效的。但是如果對實(shí)際施工人要求支付工程款的請求不予支持，那么這些工程款糾紛案件的最終受害者往往是進(jìn)城務(wù)工的農(nóng)民工。為了保證農(nóng)民工的合法權(quán)益，2004年10月最高人民法院公布的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》明確規(guī)定，即使建設(shè)工程施工合同無效，但只要建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價(jià)款的，仍應(yīng)予支持。因此，在工程已經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的情況下，實(shí)際施工人是完全有權(quán)請求支付拖欠的工程款的。從訴訟技巧上而言，為了盡快幫助法庭查清案情，實(shí)際施工人在提起訴訟時(shí)，可將轉(zhuǎn)包人、分包人和發(fā)包人一并列為案件被告。這樣，有助于在庭審中查明工程款的支付情況和資金流向，通過轉(zhuǎn)包人、分包人和發(fā)包人的相互質(zhì)證與答辯減輕實(shí)際施工人的舉證責(zé)任。盡管按照司法解釋的規(guī)定，發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任，但實(shí)際施工人這么做，并不會(huì)因此加大訴訟成本，承擔(dān)額外責(zé)任，相反，有助于加快訴訟進(jìn)程，加大實(shí)現(xiàn)債權(quán)的概率，因此是完全可行的。
六、工程量存在爭議時(shí)，應(yīng)及時(shí)申請工程量的鑒定
許多實(shí)際施工人在簽訂分包合同時(shí)，由于處于急于拿活的弱勢地位，往往不敢在合同條款上討價(jià)還價(jià)，甚至有的是先干了活再說。這樣，在糾紛發(fā)生時(shí)，大大增加了實(shí)際施工人的舉證難度。許多狡猾的分包人在收到發(fā)包人的工程款后也會(huì)以與實(shí)際施工人并無明確約定為由，拼命壓低對實(shí)際施工人的工程價(jià)款或拒不認(rèn)帳。出現(xiàn)這種情況時(shí)，實(shí)際施工人應(yīng)盡量提供施工過程中形成的簽證等書面文件，來證明實(shí)際發(fā)生的工程量。若仍不能確定，則應(yīng)及時(shí)向法院申請對其實(shí)際施工的工程量進(jìn)行工程造價(jià)鑒定。為了保證鑒定的準(zhǔn)確性，避免分包人提出異議，所有的實(shí)際施工人應(yīng)聯(lián)合起來對共同分包的工程量同時(shí)鑒定，以準(zhǔn)確區(qū)分和界定各實(shí)際施工人的工程量，減少爭議。
七、及時(shí)申請強(qiáng)制執(zhí)行
按照我國民事訴訟法的規(guī)定，申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的期限，雙方或者一方當(dāng)事人是公民的為一年，雙方是法人或者其他組織的為六個(gè)月。前款規(guī)定的期限，從法律文書規(guī)定履行期間的最后一日起計(jì)算;法律文書規(guī)定分期履行的，從規(guī)定的每次履行期間的最后一日起計(jì)算。因此，在人民法院的判決結(jié)果生效后，承包人應(yīng)及時(shí)申請強(qiáng)制執(zhí)行。即使此時(shí)并沒有發(fā)現(xiàn)發(fā)包人的財(cái)產(chǎn)線索，承包人也應(yīng)在申請執(zhí)行期限內(nèi)，及時(shí)向法院提出，以保護(hù)自己的申請執(zhí)行權(quán)，避免因執(zhí)行申請超過期限而人民法院不予受理。在申請執(zhí)行中，承包人還應(yīng)注意及時(shí)申請續(xù)保的問題。按照有關(guān)司法解釋的規(guī)定，人民法院凍結(jié)被執(zhí)行人的銀行存款及其他資金的期限不得超過六個(gè)月，查封、扣押動(dòng)產(chǎn)的期限不得超過一年，查封不動(dòng)產(chǎn)、凍結(jié)其他財(cái)產(chǎn)權(quán)的期限不得超過二年。因此，承包人應(yīng)當(dāng)區(qū)別原財(cái)產(chǎn)保全的對象，及時(shí)申請續(xù)保。在執(zhí)行中，承包人也可以視情況接受對方提出的執(zhí)行擔(dān)保，并注意取得新聞輿論的支持，利用各地清欠工程款的政策和氛圍，督促發(fā)包人及時(shí)還款。
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